Как компания должна проявлять должную осмотрительность при выборе контрагента?

Консультации по налоговым вопросам и сложным случаям

1. Запрашиваете ли вы выписку из ЕГРЮЛ по всем контрагентам?

Наиболее оптимальным вариантом с точки зрения минимизации налоговых рисков является получение официальной выписки из ЕГРЮЛ или ЕГРИП, заверенной налоговым органом. В силу п. 1 ст. 6 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» данная выписка, как и копии учредительных документов юридического лица, могут быть получены не только у контрагента, но и самостоятельно путем направления соответствующего заявления в налоговый орган по месту учета контрагента с приложением документа об уплате гос. пошлины.Предварительная проверка контрагента может быть проведена с использованием информационного ресурса, размещенного на официальном сайте ФНС России, однако, следует заметить, что информация о юридическом лице, содержащаяся в открытом доступе, не содержит сведений о единоличном исполнительном органе организации. Таким образом, Вы будете лишены возможности проверить, уполномоченное ли лицо подписало счет-фактуру или выдало доверенность на его подписание.

2. Требуете ли вы копии свидетельства о постановке на налоговый учет, а также учредительных и разрешительных документов?

При постановке на учет организации присваивается ИНН, который наряду с КПП будет указан в выписке из ЕГРЮЛ. В связи с чем официальная выписка из ЕГРЮЛ сама по себе (без получения свидетельства) может подтвердить факт постановки контрагента на налоговый учет.Наличие копий учредительных документов контрагента является весьма желательным, поскольку в них содержится информация о полномочиях органов управления юридических лиц. Разрешительные документы, в том числе лицензии, могут иметь важное значение для доказывания реальности операций, так как условием получения лицензий в большинстве случаев является наличие у лицензиата технических ресурсов и соответствующего персонала, необходимого для выполнения определенной деятельности. Выдача лицензии свидетельствует о том, что уполномоченный орган подтвердил возможность осуществления данной организацией деятельности, подлежащей лицензированию.

3. Проверяете ли вы "массовость" адреса контрагента?

Регистрация контрагента по «массовому» адресу в качестве единственного основания для отказа в применении права на налоговый вычет в судебной практике не встречается. Однако, данный факт может быть использован налоговым органом при доказывании нереальности хозяйственных операций в том случае, если их осуществление требует наличия производственных или складских помещений, а контрагент таковыми не владеет.

4. Проверяете ли вы, что офис контрагента действительно находится по заявленному им адресу?

Однако, ненахождение контрагента по адресу гос. регистрации может привести к непредставлению им документов в рамках встречной налоговой проверки, что может повлечь за собой отказ в вычетах со стороны налогового органа. При условии подтверждения реальности хозяйственных операций, данный факт не будет иметь существенного значения для оспаривания решения налогового органа в судебном порядке.

5. Проверяете ли вы факт работы у контрагента дисквалифицированных лиц?

Такая проверка является желательной.

6. Проверяете ли вы подписи на счетах-фактурах и первичных документах?

Даже при наличии официальной выписки из ЕГРЮЛ наличие копии паспорта генерального директора и приказа о его назначении является желательным. Наличие копий доверенностей лиц, подписавших счета-фактуры, является обязательным, поскольку информации о таких лицах в ЕГРЮЛ не содержится.

7. Проверяете ли вы наличие достаточного персонала у контрагента?

Наличие или отсутствие у контрагента достаточного персонала оценивается налоговыми органами на основании деклараций по НДФЛ и ЕСН. Факт наличия достаточного персонала у контрагента может быть подтвержден отчетом о среднесписочной численности работников за год, представляемым в органы статистики.Представляется, что в ходе личного визита на территорию контрагента, Вы не всегда сможете получить информацию о том, являются ли лица, находящиеся на его территории, работниками именно того юридического лица, с которым Вы планируете заключить договор.

8. Проверяете ли вы информацию о контрагенте по другим источникам?

Наличие такой информации может положительно сказаться на итогах рассмотрения дела в суде.

9. Запрашиваете ли вы у контрагента информацию о нарушениях им налогового законодательства?

Желательным является получение копии справки об отсутствии у контрагента задолженности перед бюджетом.

10. Методика проверки контрагента в вашей компании?

Наличие специального регламента по проверки контрагента может помочь при доказывании факта проявления должной осмотрительности при рассмотрении дела в суде.

11. Фиксируете ли вы результаты проверки контрагента в своих внутренних документах?

Заключения, служебные записки по результатам проверки контрагента могут выступить дополнительным свидетельством проявления должной осмотрительности при выборе контрагента.

12. Включаете ли вы в договоры условие о том, что в случае предъявления к вам претензий по причине недобросовестности контрагента, он обязан возместить вам убытки?

Подобные формулировки в договоре могут быть расценены по-разному. Если вы проверили контрагента, но не смотря на это в договоре предусматриваете его ответственность в связи с его же недобросовестностью, то зачем подписываете с ним договор? В то же время, это можно трактовать и таким образом, что проверка на момент заключения договора не вызывала вопросов, а подобный пункт договора направлен на возможные будущие действия контрагента, которые Вы не могли предвидеть. Существенной помощи в защите против претензий в Ваш адрес по неосмотрительности эти формулировки не помогут, но может быть будет проще учесть причиненные Вам убытки.

13. При каких подозрительных признаках вы откажитесь от сделки с независимым контрагентом?

1) контрагент не числиться в ЕГРЮЛ;

2) он отказывается представлять копии учредительных и разрешительных документов, а также свидетельства о постановке на налоговый учет;

3) его адрес "массовый";

4) его директор или представитель упомянут в списке дисквалифицированных лиц;

5) представители контрагента избегают личных встреч на своей территории;

6) контрагент отказывается представлять копии титульных листов налоговой отчетности;

7) контрагент отказывается представлять сведения о допущенных им нарушениях налогового законодательства;

8) представители контрагента находят причины, чтобы не показывать свои паспорта;

9) они все время "забывают" показать доверенность на представление интересов компании;

10) о потенциальном партнере нет сведений в сторонних источниках, в частности, в интернете.

1,4,6, 8, возможно 9

3 – если деятельность может быть осуществлена только при условии владения помещением, а иным помещением помимо того, которое находится по адресу «массовой регистрации» контрагент не обладает.

Иные меры предосторожности?

Многие крупные организации выбор контрагентов проводят на основании конкурсов. Наличие отлаженной конкурсной процедуры может выступить дополнительным аргументом при предъявлении претензий в недостаточной осмотрительности при выборе контрагентов.

Общие налоговые вопросы

Предприятие зарегистрировано в сентябре 2008 года. Деятельности никакой не вело. Несет ли учредитель какую-либо ответственность, если предприятие до сих по не ликвидировано?
Спрашивает И.Г. БОРИСОВА, гл. бухгалтер ООО «Гелиос-С» (г. Арсеньев)

В указанной Вами ситуации лицо не несет ответственности, если учрежденная им организация не ведет деятельности.

При этом обращаем Ваше внимание на то, что отсутствие финансово-хозяйственной деятельности не освобождает юридическое лицо от обязанности по представлению бухгалтерской и налоговой отчетности, что прямо установлено подпунктом 4 пункта 1 статьи 23 НК РФ. При этом абзацем 2 пункта 2 статьи 80 НК РФ предусмотрено, что лицо, признаваемое налогоплательщиком по одному или нескольким налогам, не осуществляющее операций, в результате которых происходит движение денежных средств на его счетах в банках (в кассе организации), и не имеющее по этим налогам объектов налогообложения, представляет по данным налогам единую (упрощенную) налоговую декларацию. Форма единой (упрощенной) налоговой декларации и порядок ее заполнения утверждены Приказом Минфина РФ от 10.07.2007 № 62н. Единая (упрощенная) налоговая декларация представляется в налоговый орган по месту нахождения организации или месту жительства физического лица не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшими кварталом, полугодием, 9 месяцами, календарным годом.

За нарушение сроков представления налоговой декларации руководитель юридического лица может быть привлечен к административной ответственности по ст. 15.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде наложения штрафа в размере от 300 до 500 рублей. Что представления бухгалтерской отчетности, то неисполнение данной обязанности является основанием для привлечения должностного лица к административной ответственности по части 1 статьи 15.6 КоАП РФ в виде штрафа на сумму от 300 до 500 рублей. Таким образом, если лицо, будучи учредителем, одновременно занимает должность единоличного исполнительного органа учрежденной им организации, и при этом организация не сдает бухгалтерскую и налоговую отчетность, возможность привлечения учредителя к административной ответственности имеется.

У нас прошла налоговая проверка по НДС. Проверяющие нашли ошибки в декларациях. За ноябрь 2008 года поставили налог к уменьшению, а за декабрь – к доплате. Мы доначислили налог за декабрь и пени. Так как за ноябрь сумма у нас к уплате уменьшилась, получилось, что к декабрю деньги в бюджете уже были. Однако налоговая все равно начислила нам штраф в размере 20%. Как нам отстоять эту сумму?
Спрашивает Л.В. Кондракова, гл. бухгалтер ООО «Резон» (Нижегородская обл.)

Неуплата или неполная уплата сумм налога в результате занижения налоговой базы, иного неправильного исчисления налога или других неправомерных действий (бездействия) образует состав налогового правонарушения, предусмотренный ст. 122 НК РФ. Совершение данного правонарушения влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от неуплаченной суммы налога (сбора), а в случае если данное деяние совершено умышленно – в размере 40 процентов от неуплаченной суммы.

Следует отметить, что состав данного правонарушения носит материальный характер: для привлечения к ответственности лица на основании ст. 122 НК РФ налоговый орган должен установить факт неуплаты или неполной уплаты налога в бюджет. Пленум Высшего Арбитражного Суда в пункте 42 Постановления от 28.02.2001 № 5 «О некоторых вопросах применения части первой НК РФ» разъяснил, что «неуплата или неполная уплата сумм налога» означает возникновение задолженности перед соответствующим бюджетом (внебюджетным фондом) по уплате конкретного налога в результате совершения указанных в статье 122 НК РФ деяний. Поэтому, если в предыдущем налоговом периоде у налогоплательщика имеется переплата налога, которая перекрывает или равна сумме того же налога, и указанная переплата не была ранее зачтена в счет иных задолженностей по данному налогу, состав правонарушения, предусмотренный ст. 122 НК РФ отсутствует, поскольку занижение сумы налога не привело к возникновению задолженности перед бюджетом (внебюджетным фондом) в части уплаты конкретного налога.

Минфин России в письме от 03.06.2005 № 03-02-07/1-133 также подтвердил, что для освобождения налогоплательщика от ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, необходимо наличие переплаты по тому же налогу и в тот же бюджет.

Согласно подпункту 5 пункта 1 статьи 21 НК РФ налогоплательщик имеет право на своевременный зачет сумм излишне уплаченных налогов. Данному праву корреспондирует обязанность налогового органа, закрепленная в подпункте 7 пункта 1 статьи 32 НК РФ, осуществлять зачет излишне уплаченного налога в порядке, предусмотренном НК РФ. Конкретизируя этот порядок, законодатель в пункте 5 статьи 78 НК РФ установил, что зачет суммы излишне уплаченного налога в счет погашения недоимки по налогам, задолженности по пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных НК РФ, производится налоговым органом самостоятельно.

На основании изложенного полагаем, что при установлении в ходе налоговой проверки факта переплаты налога в бюджет, налоговый орган обязан зачесть ее в счет недоимки по налогу. В случае если сумма переплаты больше или равна сумме недоимки за последующий налоговый период, привлечение к ответственности по п.1 ст. 122 НК РФ является неправомерным.

(Частично опубликовано в журнале "Главбух")