Признание расходов на рекламу компании в журнале

Реклама в средствах массовой информации является одним из наиболее распространенных и эффективных способов привлечения внимания потенциальных потребителей к компании и осуществляемой ею деятельности.

Расходы на данный вид рекламы могут быть учтены при исчислении налога на прибыль на основании пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ.  К расходам организации на рекламу в целях налогообложения прибыли относятся, в частности расходы на рекламные мероприятия через средства массовой информации (в том числе объявления в печати, передача по радио и телевидению) и телекоммуникационные сети (п. 4 ст. 264 НК РФ).

Поскольку НК РФ не содержит определения понятия «реклама», следует обратиться к отраслевому законодательству (ст. 11 НК РФ).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» под рекламой понимается информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке. 

При этом текст рекламы, размещаемый в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должен сопровождаться пометкой «реклама» или пометкой «на правах рекламы» (ст. 16 Закона о рекламе). В противном случае реклама признается ненадлежащей (п. 4 ст. 3 Закона о рекламе).

На практике нередко возникает вопрос о правомерности отнесения налогоплательщиком расходов на рекламу на уменьшение налогооблагаемой прибыли в случае, если реклама не соответствует требованиям законодательства.

Согласно официальной позиции Минфина России, информационные сообщения, размещаемые в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, без пометки «реклама» или пометки «на правах рекламы», не признаются рекламными и, следовательно, в целях налогообложения затраты на их размещение не учитываются в составе расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль (письма Минфина России от 15.06.2011 № 03-03-06/2/94, от 27.06.2007 № 03-03-06/1/418, от 05.09.2006 № 03-03-04/2/201).

Однако данная позиция отнюдь не является бесспорной в связи со следующим.

Во-первых, из законодательно установленного определения понятия рекламы следует, что пометка «реклама» или «на правах рекламы» не является существенным признаком рекламы. А значит, ее отсутствие не влияет на характер публикации. Характер публикации определяется исходя из фактического содержания такой публикации. Иными словами если информация, содержащаяся в публикации, отвечает законодательно установленным признакам рекламы – распространяется среди неопределенного круга лиц и направлена на привлечение внимания к организации и на продвижение ее товаров (работ, услуг) на рынке – то затраты на ее размещение в целях налогообложения прибыли признаются расходами на рекламу на основании пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Данный вывод подтверждается устойчивой арбитражной практикой.

Так, ФАС Московского округа в Постановлении от 23.09.2008 № КА-А40/8513-08-2 пришел к выводу, что пометка «на правах рекламы» не является существенным признаком рекламы. Отсутствие указания на рекламный характер информации, при наличии признаков рекламы, указанных в ст. 2 Федерального закона «О рекламе», не лишает налогоплательщика права учесть в качестве расходов на рекламу затраты, связанные с производством видеопродукции о компании и реализуемом ею товаре.

В Постановлении от 03.04.2007 по делу № А05-8063/2006-13 ФАС Северо-Западного округа установил, что информация, содержащаяся в опубликованной статье, по своему содержанию соответствует понятию рекламы. Наличие в газетной публикации сообщения о том, что информация об обществе публикуется на правах рекламы, не относится к существенным признакам рекламы. Поскольку налогоплательщик документально подтвердил затраты, связанные с такой публикацией, они правомерно признаны расходами на рекламу, уменьшающими налогооблагаемую прибыль.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 16.04.2008 по делу № А55-10084/2007 также установил, что представленные в материалы дела газетные публикации об ОАО «АвтоВАЗагрегат» полностью подтверждают их рекламный характер и соответствие ст. 2 Федерального закона от 18.07.1995 № 108-ФЗ «О рекламе». Отсутствие отметки «на правах рекламы» не влияет на характер расходов и не изменяет сути (содержания) распространяемой через периодическое издание информации.

Во-вторых, налоговое законодательство не ставит экономическую обоснованность расходов на рекламу в зависимость от того, является ли такая реклама надлежащей. Затраты признаются экономически обоснованными при условии, если они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода (п. 1 ст. 252 НК РФ). Реклама же по сути своей направлена на привлечение потенциальных потребителей, являющихся основным источником дохода, а значит, расходы на ее размещение являются экономически обоснованными.

Есть примеры судебных решений, подтверждающих данную точку зрения. Так, например, в Постановлении от 21.02.2008 г. № КА-А40/410-08-П ФАС Московского округа указал, что отсутствие на публикациях в СМИ пометок «на правах рекламы» не влияет на обоснованность расходов и выявление их рекламного характера относительно деятельности Общества.

В-третьих, закон в рассматриваемой ситуации нарушает рекламораспространитель, а не рекламодатель. Ведь ст. 16 Закона о рекламе не содержит положения о том, что сообщение о рекламном характере информации должно включатся в авторский текст такой информации. Обязанность приведения информации в форму рекламы, готовой для распространения, указанным Законом на автора не возложена. Ответственность за распространение ненадлежащей рекламы возложена на рекламораспространителя (ст. 2 Федерального закона № 38-ФЗ).

На данное обстоятельство указывают и арбитры (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 23.09.2008 № КА-А40/8513-08-2).

В-четвертых, решение о признании рекламы ненадлежащей вправе принять Федеральная антимонопольная служба РФ, а не налоговый орган (ст. 33, п. 3 ст. 36 Федерального закона № 38-ФЗ).

Из изложенного следует, что для целей налогообложения прибыли налогоплательщик вправе признать затраты на размещение рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, независимо от наличия или отсутствия пометки «реклама» или «на правах рекламы», если размещаемая информация об организации соответствует законодательно установленному понятию рекламы.

При этом обращаем Ваше внимание, что в случае, если компания признает расходы на размещение рекламного сообщения, не содержащего пометки «на правах рекламы», существует высокий риск предъявления претензий со стороны налоговых органов. Правомерность своей позиции налогоплательщику, скорее всего, придется отстаивать в суде. Тем не менее, анализ арбитражной практики по данному вопросу свидетельствует о том, что вероятность вынесения судом решения в пользу налогоплательщика достаточно высока при условии, что размещаемая информация соответствует понятию рекламы, и имеются все необходимые документы для подтверждения фактически понесенных расходов на рекламу.