Структурирование сделок M&A в условиях мирового финансового кризиса

Александр Ермоленко, руководитель корпоративной практики «ФБК-Право», к.ю.н.

Финансовый кризис, как ледник, прошёлся по рынку слияний и поглощений. И, как водится, больно ударил. Основной чертой отрезка времени, который принято называть «в кризис», является серьёзное снижение активности, «затишье» в сфере M&A. В то же время, «затишье» не означает полную остановку деятельности, и снижение объёма операций всё же подразумевает их наличие.

Процесс ведения сделок по слиянию и поглощению (сделок M&A) многотруден, это не секрет. При формировании юридической матрицы приобретения или продажи бизнеса, помимо чисто правовых аспектов всегда принимается во внимание целый набор факторов от финансового состояния предприятия и его владельцев до их – владельцев – чисто психологических особенностей. Важное место в этом ряду занимает экономическая конъюнктура, то есть тот самый инвестиционный климат, который так резко и так обидно ухудшился в последний год.

Практика ведения сделок M&A позволяет путём обобщения выделить те ключевые моменты, которые образуют своеобразный каркас структурирования практически любой сделки. Всегда мы, так или иначе, принимаем во внимание три блока вопросов:
- способ передачи имущества;
- порядок совершения действий;
- обеспечение исполнения обязательств.

Существующая в данный момент в большинстве отраслей экономическая ситуация обязывает участников сделок корректировать своё поведение применительно к каждому из блоков.

В первом случае речь идёт о возможных юридических механизмах перевода контроля над имуществом или бизнесом от продавца к покупателю. Фактически, о выборе между покупкой имущества, используемого для ведения бизнеса, и акций/долей в уставных капиталах компаний, через которые бизнес ведётся. Также возможны, и чаще всего используются, различные комбинированные варианты.

В этой части кризис вызвал к жизни проблемы, редко встречающиеся в условиях растущего рынка. Первая из них, достаточно очевидная и лежащая на поверхности: недостаток денежной массы вкупе с возросшими сложностями привлечения кредитования приводит к тому, что крупные компании, акции которых обращаются на открытом рынке, зачастую предпочитают рассчитываться собственными или чужими ликвидными ценными бумагами в тех случаях, когда раньше расплачивались заёмными или даже собственными средствами. Вторая: продажа имущества как такового не позволяет полноценно вести бизнес в сфере производства, поскольку требуется также перевод персонала. В нынешних условиях любые манипуляции с персоналом, имеющие отпечаток массовости, вызывают к жизни призрак массовых увольнений и нарушений прав работников. Такие подходы вызывают крайне негативную реакцию местных и даже региональных властей. Несмотря на отсутствие недобросовестности, инвесторы зачастую предпочитают не рисковать и выбирать «маршруты объезда» - варианты, не связанные с возможностью возникновения указанных выше проблем.

Следующий момент – порядок совершения действий в сделке. Сама по себе очерёдность действий контрагентов может выступать как элемент гарантирования интересов: "утром деньги – вечером стулья". Также при разработке пошагового плана сделки всегда приходится учитывать действия, совершение которых обязательно с точки зрения закона. В ситуации, когда на рынке много предприятий, находящихся в затруднительном финансовом положении, те, кто решается в них инвестировать, предпочитают «заходить» в несколько шагов. Нежелательность такого способа очевидна: сделка растягивается по времени, что повышает риск недоведения её до конца. Это может случиться по разным причинам: прекращение финансирования, изменение политических отношений продавца и покупателя, выявление недобросовестности продавца и «скрытых дефектов товара» покупателем. Однако в трудные времена многие покупатели предпочитают действовать консервативно: лучше потерять часть суммы, чем уплатить сразу цену сделки и с удивлением обнаружить, что купленный бизнес ещё хуже, чем виделось со стороны и ни на что не годен вовсе.

Последним, но, возможно, самым важным пунктом при структурировании сделки является разработка и согласование механизма гарантирования интересов сторон, главным образом – покупателя, поскольку именно он несёт риски, связанные с приобретённым имуществом. С учётом экономических трудностей и повышенных рисков эта часть соглашений о купле-продаже повышает градус переговоров до предельного и весьма часто становится камнем преткновения: стороны отказываются от сделки, не будучи в состоянии согласовать гарантии. И здесь требуется терпение и умение.

Будем, пожалуй, оптимистами. Несмотря на сложности и высокие риски инвестирования, можно констатировать: рынок M&A постепенно оживает, что позволяет надеяться на возвращение «эпохи prosperity» и всего, что с этим связано.

(публикуется впервые)