Конкурс кейсов

Ситуация
С ноября 2008 г. из-за резкого ухудшения на рынке, вызванного мировым экономическим и финансовом кризисом, резко снизился спрос на готовую продукцию, что привело к простою 70% работников производственного цеха филиала общества. Согласно распоряжению генерального директора работники, находящиеся в простое, имели право не находиться на рабочих местах. Тем не менее, с ноября 2008 г. по февраль 2009 г. общество выполняло план по реализации продукции.
Вопросы
1. Можно ли факт снижения спроса отнести к причинам, не зависящим от работодателя и работника, и производить выплаты находящимся в простое работникам в размере 2/3 тарифной ставки, а не 2/3 средней заработной платы? Может ли простой считаться произошедшим по вине работодателя, если в период с ноября 2008 г. по февраль 2009 г. сырье для производства продукции находилось на складе в размере 1/2 месячной загрузки предприятия, т.е. общество могло обеспечить производство необходимым сырьем?
2. Существует ли ограничение времени простоя?
3. В связи с тем, что общество планирует оплачивать работникам время простоя исходя из 2/3 тарифной ставки, должно ли оно предупредить работников о снижении оплаты простоя и в какой срок?
4. Необходимо ли создать комиссию для определения причин простоя, и в каком составе?
5. Какими документами следует подтверждать отсутствие вины работодателя в простое?
6. Если размер 2/3 тарифной ставки ниже минимального размера оплаты труда, должно ли общество выплачивать МРОТ, а не часть тарифной ставки?
7. Имеются ли у работодателя риски, если работники, находящиеся в простое, отсутствовали на рабочем месте?
8. Каким образом общество обязано оплачивать больничный лист во время простоя, если работник заболел до либо во время простоя, и каким образом заполняются в таком случае табели учета рабочего времени?
9. Каким образом общество обязано оплачивать работнику сдачу крови во время простоя?
10. Возможно ли объявление простоя для административного персонала общества?

Ответ победителя первого этапа конкурса кейсов
Ильичева Анастасия Александровна
1. Согласно п.2 ст. 72.2 Трудового кодекса РФ под простоем понимается временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера. Ст. 157 ТК РФ устанавливает следующий порядок оплаты простоя: в соответствии с ч. 1 ст. 157 ТК РФ оплата времени простоя по вине работодателя производится в размере 2/3 средней заработной платы. В свою очередь, ч. 2 названой статьи предусмотрено, что простои по причинам, не зависящим от работодателя и работника, оплачиваются в размере 2/3 тарифной ставки (должностного оклада). Таким образом, для определения правомерности оплаты труда работникам во время простоя в размере 2/3 тарифной ставки (должностного оклада) необходимо установить, есть ли вина работодателя в возникновении простоя. Трудовым законодательством не раскрываются причины, по которым простой можно квалифицировать как имевший место по вине работодателя или по иным причинам. Рассуждая логически, можно прийти к выводу, что вина работодателя в простое усматривается в тех случаях, когда работодатель мог предвидеть причины простоя, исходя из разумной предусмотрительности, и мог принять соответствующие меры для их устранения, чтобы не допустить нарушения нормальной деятельности предприятия. Классическими примерами вины работодателя в простое в этом случае можно считать: * замену оборудования; * неисправное техническое обслуживание оборудования и как следствие его поломку; * несвоевременное получение лицензии на ведение деятельности, подлежащей лицензированию, и, как следствие, невозможность ведения деятельности и др. Данной точки зрения придерживается и Минфин России. Так, в письме от 7 декабря 2005 г. № 03-03-04/1/412 было указано, что оплата труда во время простоя в связи с проведением работ по оптимизации технологических процессов и подготовке оборудования к бесперебойной работе по выпуску качественной продукции, эффективному использованию трудовых ресурсов для выполнения производственной программы должна производиться согласно ч. 2 ст. 157 ТК РФ. На основании данной нормы расходы в виде оплаты труда работников за время простоев по вине работодателя в размере 2/3 средней заработной платы работника уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль организаций. По условию кейса, в период с ноября 2008 г. по февраль 2009 г. сырье для производства продукции находилось на складе в размере 1/2 месячной загрузки предприятия, т.е. общество могло обеспечить загрузку работников для производства продукции. К тому же в данный период общество продавало продукцию и выполняло план по ее реализации. При этом работники были отправлены в простой, и время простоя в данный период оплачивалось работникам исходя из 2/3 заработной платы. После этого, начиная с февраля 2009 г., запасы сырья закончились, реализация готовой продукции прекратилась, и работники, находящиеся в простое, были переведены на выплату 2/3 тарифной ставки. Таким образом, в периоде простоя можно выделить два этапа: * с ноября 2008 г. по февраль 2009 г.; * с марта 2009 г. по настоящий момент. На первом этапе простой произошел несмотря на то, что у предприятия имелась реальная возможность производить и сбывать продукцию как с производственной, так и с экономической точек зрения, что подтверждается наличием сырья на складе и осуществлением продаж. Значит, простой на первом этапе произошел без наличия объективных причин и может рассматриваться как простой по вине работодателя. Поэтому в период с ноября 2008 г. по февраль 2009 г. оплата труда работников за период простоя должна производиться в размере 2/3 заработной платы. На втором этапе простой произошел в связи с резким ухудшением конъюнктуры рынка, которое привело к практически полному прекращению спроса на продукцию. Данное изменение общество предвидеть не могло, равным образом у него не имелось реальной возможности устранить причины ухудшения экономической ситуации. Следует признать, что на втором этапе работодатель не может обеспечить сотрудников работой, так как отсутствуют спрос на готовую продукцию и необходимость в ее изготовлении. Таким образом, простой, начиная с марта 2009 г., можно квалифицировать как произошедший не по вине работодателя. Косвенно точку зрения относительно того, что отсутствие спроса на продукцию не является виной работодателя, подтверждает финансовое ведомство. Так, в письме от 15 октября 2008 г. № 03-03-06/4/7 Минфин России ответил на вопрос компании-производителя светотехнической продукции, спрос на которую весной и летом падает в связи с увеличением светового дня. Финансисты решили, что если компания по этой причине объявляет о простое, то время простоя оплачивается сотрудникам в размере не менее 2/3 тарифной ставки, оклада. Аналогичной точки зрения придерживается судебная практика. В частности, ФАС Поволжского округа в Постановлении от 24 октября 2006 г. по делу № А55-457/2006-53 указал, что убытки, вызванные снижением объема заказов на изготовление продукции, не зависят от воли работодателя и работника. ФАС Уральского округа в Постановлении от 26 ноября 2007 г. № Ф09-9768/07-С2 отметил, что на основании ст. 157 ТК РФ выплаты работникам за время простоя по причине отсутствия заказов правомерно производятся в размере 2/3 тарифной ставки и относятся в состав расходов. Вместе с тем отмечаем, что в приведенных делах рассматривался спор относительно включения расходов на оплату труда во время простоя в целях налогообложения прибыли, тогда как согласно ст. 353 ТК РФ государственный надзор и контроль за соблюдением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, всеми работодателями на территории Российской Федерации осуществляет федеральная инспекция труда. Каких-либо официальных разъяснений Роструда по рассматриваемому вопросу найти не удалось, однако имеются неофициальные комментарии различных специалистов. Так, Н.З. Ковязина, начальник отдела трудовых отношений и оплаты труда департамента трудовых отношений Минздравсоцразвития России указала: «В ТК РФ отдельно выделен простой по вине работодателя и по независящим от работника и работодателя причинам. Но на практике определить, по чьей вине произошел простой, порой бывает достаточно трудно. В случае разногласий решение остается за судом. По моему мнению, в ситуации, когда организацию подвели поставщики, вины работодателя в этом нет, значит, нет и его вины в простое. Не виноват работодатель и если он не смог набрать достаточное количество заказов, хотя старался это сделать. Поэтому его вины в простое тоже нет. Тем более в условиях кризиса. Так что в обоих приведенных примерах простой оплачивается в размере 2/3 тарифной ставки». Таким образом, общество правомерно производит оплату работникам, находящимся в простое, в размере 2/3 тарифной ставки. На основании изложенного делаем вывод, что в период с ноября 2008 г. по февраль 2009 г. общество должно было оплачивать труд работников, находящихся в простое, в размере 2/3 среднего заработка, а с марта 2009 г. имеет право производить оплату их труда в размере 2/3 тарифной ставки. 2.Статьями 72.2 и 157 ТК РФ, регулирующими вопросы простоя, продолжительность времени простоя не установлена. Иными словами, эту продолжительность можно считать неограниченной. Этого вывода придерживается и судебная практика. Так, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 19 апреля 2007 г. № А39-3195/2006 признал незаконным предписание Государственной инспекции труда, которая требовала от компании-работодателя отменить приказ об объявлении вынужденного простоя. Суд указал, что ТК РФ не запрещает работодателю издать приказ о простое по причинам экономического характера в связи с отсутствием работы и не устанавливает предельных сроков этого простоя. Вместе с тем, следует обратить внимание, что для отнесения затрат на оплату труда в целях налогообложения расходы должны быть документально подтверждены. Таким документом может быть приказ, распоряжение или иной локальный нормативный акт, который должен исходить от генерального директора с указанием для главного инженера или иного технологического руководителя о необходимости остановки работы. В документе также необходимо указать время остановки работ и ее причины. Принятие данного приказа с распоряжением для технического руководителя целесообразно, чтобы не допустить квалификации простоя как введения работодателем неполного рабочего дня в рамках ст. 74 ТК РФ. Также Постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1 «Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету труда и его оплаты» предусмотрены, табель учета рабочего времени и расчета оплаты труда (форма № Т-12), табель учета рабочего времени (форма № Т-13), расчетно-платежная ведомость (форма № Т-49) и т.д. В форме № Т-12 для отражения ежедневных затрат рабочего времени специально предусмотрено две строки. В одной из них указывается определенный код, а в другой — продолжительность отработанного или неотработанного времени (в часах, минутах) по данному коду. При вынужденном простое используются коды ВП (по вине работника), РП (по вине работодателя) или НП (по причинам, не зависящим от работодателя и работника)1. Соответственно, время простоя также должно отражаться в табеле учета рабочего времени работника. Таким образом, во избежание претензий налоговых органов к документальному оформлению расходов на оплату труда работников во время простоя обществу следует оформлять простой соответствующим образом. Это условие не распространяется на окончание простоя, так как его возможная продолжительность должна отражаться в приказе и табеле учета рабочего времени. Вывод: время продолжительности простоя трудовым законодательством не установлено, однако продолжительность простоя должна быть указана в приказе о начале простоя и табелях учета рабочего времени. 3. Выше был разобран вопрос о правомерности перехода на оплату сотрудникам простоя с 2/3 средней заработной платы на 2/3 тарифной ставки в связи с тем, что с февраля 2009 года простой квалифицировался как произошедший не по вине работодателя. В этой ситуации предприятие имеет право не предупреждать работников о снижении оплаты простоя, поскольку в данном случае речь идёт о приведении ситуации в соответствие с действующим законодательством. Вывод: в описанной ситуации предприятие не обязано предупреждать работников о снижении оплаты простоя. 4.ТК РФ не предусматривает необходимости создания комиссии для определения и подтверждения причин простоя. Однако создание такой комиссии можно признать целесообразным для подтверждения факта оплаты труда сотрудников при простое предприятия, а также для документального подтверждения отсутствия вины работодателя в возникновении простоя. Основанием для создания комиссии может служить докладная записка работника о возникновении простоя, поданная руководителю структурного подразделения или организации. В данной ситуации консультанты полагают, что инициировать докладную записку должен отдел маркетинга или иное подразделение, занимающееся сбытом продукции. В записке необходимо указать причины простоя и возможные рекомендации по их устранению (в данном случае можно рекомендовать провести анализ спроса и сделать прогноз относительно его динамики в краткосрочном периоде). После этого генеральный директор может приказом назначить комиссию по расследованию причин простоя и изучению перспектив производства. В её состав целесообразно включить сотрудников (руководителей отделов, подразделений, групп), ответственных за организацию производственного процесса, маркетинга и сбыта, оплаты труда, а также представителей профсоюзной организации, если таковая имеется. По результатам работы комиссия должна составить протокол или акт, в котором отражен прогноз перспектив продаж (в данном случае негативный). Протокол или акт должен быть заверен подписями всех членов комиссии. Вывод: создание подобной комиссии не является обязательным, но целесообразно для документального подтверждения отсутствия вины работодателя в возникновении простоя. В состав комиссии желательно включить ответственных за ключевые сферы деятельности организации сотрудников и представителей профсоюза. 5.Наличие или отсутствие вины работодателя в возникновении простоя доказывается всеми способами, допустимыми в порядке гражданского судопроизводства, в том числе и свидетельскими показаниями. Перечень подтверждающих невиновность работодателя документов будет зависеть от конкретной причины, вызвавшей простой. В рассматриваемой ситуации можно приложить следующие документы: письменный запрос генерального директора в отдел сбыта о предоставлении прогноза спроса на выпускаемую продукцию, докладная записка отдела сбыта с указанием прогнозов спроса на продукцию общества в период простоя, предложение о создании комиссии по расследованию причин простоя, приказ о создании комиссии, протокол заседания комиссии с отрицательным прогнозом перспектив сбыта продукции. 6. Согласно ст. 133 ТК РФ, месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего трудовые обязанности (нормы труда), не может быть ниже МРОТ. Как показывает правоприменительная практика, при нарушении хотя бы одного из этих условий право работника на получение месячной заработной платы не ниже МРОТ не сохраняется. Верховным Судом РФ предусмотрено, что размеры тарифных ставок, должностных окладов могут быть установлены в размере ниже МРОТ, но ежемесячные выплаты работнику за полное отработанное время не могут быть ниже МРОТ (Определение ВС РФ от 10.09.2008 №83-Г08-11). В условиях задачи не сказано, что сотрудники не выполняли нормы выработки до введения простоя, поэтому будем полагать, что нормы были выполнены. Согласно ст.91 ТК РФ время простоя включается в рабочее время, поэтому норма рабочего времени также будет считаться отработанной. Следовательно, работники имеют право на получение оплаты за время простоя в размере 2/3 тарифной ставки, но не ниже МРОТ. Вывод: общество имеет право оплачивать время простоя в размере 2/3 тарифной ставки, если эта величина не ниже МРОТ. Если эта величина ниже МРОТ, то общество должно выплачивать МРОТ в соответствии с требованиями трудового законодательства РФ. Согласно ст. 157 ТК РФ, общество не должно выплачивать МРОТ, если размер 2/3 тарифной ставки ниже МРОТ. 7.Согласно ст. 107 ТК РФ время простоя не относится к времени отдыха, поэтому сотрудники обязаны находиться на своих рабочих местах. Однако руководитель имеет право разрешить сотрудникам отсутствие на рабочих местах во время простоя своим приказом, что и было сделано в данной ситуации. Согласно ст.157 ТК РФ, порядок оплаты времени простоя сотрудникам в этом случае не изменяется. Но у работодателя появляется риск получения претензий со стороны налоговых органов в части произведённой оплаты. Однако в этой ситуации оплата труда работникам, отсутствующим во время простоя на рабочих местах по разрешению генерального директора, является экономически целесообразной, что подтверждается правоприменительной практикой (Постановление ФАС по Волго-Вятскому округу от 16 января 2008 года по делу №А11-1995/2007-К2-20/123). Вывод; работодатель, разрешая сотрудникам отсутствие на рабочих местах во время простоя приказом генерального директора, несёт риск получения претензий со стороны налоговых органов, однако возможный спор может быть с высокой степенью решен в пользу общества. 8.Если сотрудник попал на больничный до того, как на него стал распространяться режим простоя, ему выплачивается пособие по временной нетрудоспособности в общеустановленном порядке (п. 7 ст. 7 Федерального закона от 29.12.06 № 255-ФЗ «Об обеспечении пособиями по временной нетрудоспособности, по беременности и родам граждан, подлежащих обязательному социальному страхованию»). Пособие за период простоя выплачивается в том же размере, в каком за работником сохраняется за это время заработная плата, но не выше размера пособия, которое он получал бы по общим правилам. При расчете оплаты по больничному листу нужно руководствоваться Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности... (утв. постановлением Правительства РФ от 15.06.07 № 375). Если же травма или заболевание наступили уже в период простоя, пособие по временной нетрудоспособности, согласно пункту 1 статьи 9 указанного закона, не назначается. В таком случае период простоя ему должна оплатить компания-работодатель, и сумма, подлежащая выплате работнику, определяется на основании постановления Правительства РФ от 24.12.07 № 922. Сотрудники ФСС придерживаются позиции, что в этой ситуации больничный лист сотрудникам не оплачивается (письмо ФСС №07-177ЮШ), поскольку простой является формой освобождения от работы с частичным сохранением заработной платы. Эта позиция противоречит п.7 ст.7 Закона №255-ФЗ, ТК РФ в части отношения простоя к рабочему времени и ст. 18 и 39 Конституции РФ. В табеле учёта рабочего времени во время простоя временная нетрудоспособность сотрудника может обозначаться кодом Б, Т, а также Б/НП, Т/НП. Вывод: общество выплачивает пособие по временной нетрудоспособности сотрудникам вне зависимости от того, когда наступил период временной нетрудоспособности (до или во время простоя). При этом возможно возникновение конфликта общества с органами ФСС России, но с высокой долей вероятности возможный спор будет разрешён в пользу общества. 9.Согласно ст.186 ТК РФ, в день сдачи крови сотрудник освобождается от работы, после каждого дня сдачи крови сотруднику предоставляется дополнительный день отдыха. Ст.186 ТК РФ предусматривает сохранение за работником среднего заработка за дни сдачи крови и предоставленные в связи с ними дни отдыха, при этом дополнительные дни отдыха могут быть присоединены к ежегодному оплачиваемому отпуску или использованы в течение года со дня сдачи крови. Поскольку день сдачи крови приходится на время простоя, то он должен оплачиваться как день простоя, а день отдыха после сдачи крови — исходя из среднего заработка работника. 10.В соответствии со ст.72 ТК РФ сотрудник считается находящимся в простое, если временная приостановка работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера произошла именно на том участке, на котором он закреплён. Административный персонал отвечает за деятельность предприятия в целом, поэтому объявление простоя для административных сотрудников возможно, но оно будет означать приостановку работы всего предприятия. В кейсе деятельность предприятия полностью не прекращена, поскольку имеют место финансово-хозяйственные операции, требующие отражения в учёте и отчётности. В этом случае введение простоя для административного персонала будет рассматриваться как простой по вине работодателя, что повлечёт за собой увеличение выплат сотрудникам, находящимся в простое. В течение трёх рабочих дней с момента принятия решения о введении простоя для административного персонала предприятию будет необходимо в свободной форме уведомить органы занятости о приостановке производства согласно ст.1, ст.3 Федерального закона от 25 декабря 2008 года №287-ФЗ «О внесении изменений в Закон РФ "О занятости населения в РФ"». Вывод: введение простоя для административного персонала общества в данной ситуации возможно, но оно будет означать приостановку работы всего предприятия, простой будет квалифицирован как возникший по вине работодателя, это повлечёт увеличение выплат работникам до 2/3 заработной платы и не ниже МРОТ.